【案情】
李某（男）与张某（女）于1993年2月在婚姻登记部门办理结婚登记并开始同居，1993年10月妻子张某生下儿子，可李某发现孩子长得一点都不像自己，怀疑儿子非亲生。后来，李张某发现妻子张某经常秘密与其前男友毛某来往。1994年4月，李某起诉至法院，以感情破裂为由要求与张某离婚，李某认为张某与毛某生育一子，对丈夫不忠，要张某支付3万元抚慰金。张某承认外遇，但不承认非亲生。
【分歧】
张某拒绝做亲子鉴定，对李某的主张，存在两种意见：
第一种意见认为，李某虽然怀疑小孩非己亲生，怀疑系张某与他人所生，但没有证据证明，张某也否认李某的说法，不应支持李某。
第二种意见认为，虽然李某没有足够证据证明，但提供必要证据，张某没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，所以认定李某的主张。
【评析】
上海离婚律师赞同第二种意见，理由详述如下：
首先，根据我国《民事诉讼法》第六十五条第一款的规定：“当事人提出的主张，有责任提供证据。”根据此条的规定，即“谁主张，谁举证”原则，这就是我国《民事诉讼法》规定的一般举证规则。我国《民事诉讼法》和相关司法解释同时又规定了“谁主张，谁举证”原则的例外，该案中的李某请求“确认亲子关系不存在”就是例外。
其次：李某向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并提供证据（包括婚检证明、照片、手机短信、派出所报案记录、张谋的悔过书等等）予以证明，张某证据又拒绝做鉴定，法院可以推定李某的主张成立，支持其诉求。
最后，根据我国《婚姻法》男女一方要求离婚的，可向有关部门进行调解或提出诉讼。……有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚 配偶者或非法同居；……”该案中，张某承认外遇，同意离婚。在赔偿方面，女方在主观上存在欺骗李某的故意，在婚姻关系中存在较大过错，应支持男方抚慰金请求，可视具体情况，酌情赔偿数额。
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